陳一夫 國家考試技術上榜團隊

民事訴訟法實例題金字塔型解題模式

       之給分指令設定示範

           【經典試題】

甲以無權占有之法律關係訴請乙拆屋還地

而獲勝訴判決，乙不服提起上訴，於第二審

審理中，甲撤回起訴，乙具狀表示同意其撤

回起訴，而終結訴訟。乙乃於三個月內聲請

退還第二審裁判費之全部，問法院應否准許，

請附理由說明之。

        【給分指令設定示範】

本題，第二審法院對於上訴人(原審被告)

乙所為退還第二審裁判費全部之聲請，應

否准許，端視乙所據以為聲請之理由，是

否合於民事訴訟法(以下稱本法)第83條之

規範意旨而定：【鑑定式破題法】

(一)、第一審原告撤回起訴之效果：

       【以先決觀念為標題】

   1、原告於判決確定前，得撤回訴之全部或

      一部。但被告已為本案之言詞辯論者，

      應得其同意。又訴經撤回者，視同未起

      訴。本法第262條第1項；第263條第1項

      前段，分別著有明文。【立論法條】

   2、由本法第262條第1項及第263條第1項前

      段規範內容可知，原告在系爭訴訟事件

      判決確定前，得為訴之撤回，且一經撤

      回，視同未起訴。是以，原告在訴訟事

      件未經判決確定前，得撤回起訴，以終

      結訴訟，消滅訴訟繫屬，以達消彌訴累

      節省司法訴訟資源之實效。

      【先決觀念之學理闡析】

(二)、上訴人(即原審被告)乙聲請退還訴訟費

      有無理由：

   1、按原告撤回其訴者，訴訟費用由原告負

      擔，其於第一審言詞辯論終結前撤回者

      得於撤回後三個月內聲請退還該審級所

      繳裁判費三分之二(第1項)。前項規定，

      於當事人撤回上訴或抗告者準用之(第2

      項)。本法第83條規定甚明。【立論法條】

   2、依實務見解，本法第83條主要規範之意

      旨在於鼓勵提起訴訟(或上訴)之原告(或

      上訴人)得自行消滅訴訟，避免訟累，收

      訴訟集團現象與節省司法資源之效，故

      設鼓勵之道。惟!其得聲請退還訴訟費用

      者應為原告或提起上訴之人，方能適用。

      倘屬因被動同意對造撤回者，尚難依本

      法規定，聲請退還其所繳之裁判費。

      【第87條之立法意旨闡析】

   3、本題，依上述實務見解，乙雖為提起第

      二審上訴之人，惟並非主動撤回上訴，

      消滅訟爭者，其僅係被動同意原告撤回

      起訴之人，故未合於本法第83條規範意

      旨，自無由請求第二審法院退還所繳第

      二審裁判費全部之理由。【套入案例事實】

  惟!論者有謂上訴人雖非主動消滅訟累、節省

  司法資源之人，但其被動同意亦可生消滅訴

  訟之實效，故應予退還所繳裁判費三分之二，

  以合法律實質精神。於此 ，一併敘明。

  【不同見解之附帶闡述，可收額外吸分之效】

結論：第二審法院應認乙之聲請無理由，而不准

      其退還所繳第二審裁判費全部之聲請。

    本內容援自【民事訴訟法上榜技術課程】

         國考鬼才明師陳一夫親筆0956332289