陳一夫 國家考試技術上榜團隊

民法申論題金字塔型解題模式之示範

       真正的考生，觀看補習班之擬答

       不是在於比對自己的答案對不對

       而是在檢視面對題目時，是否冷

       靜觀察思考及基礎法學概念紮不

       紮實。因為夠紮實之考生，一眼

       即可看出擬答內諸多的謬誤。

【經典試題】

 何謂「單純之沉默」？何謂「默示之意思表示」？

 試從民法規定說明之。

【科學精準審題公式之運用】

 本公式運作之第一件事就是『答題指標』之內容

 解析與答題方向、範圍的確定。本題『試從民法

 規定說明之』，意謂著對題文所示之兩組法學概

 念，其意義必需以民法相關之規定為立論的基礎

 並藉此分析出兩組法學概念的意義。如此方屬於

 『切中題旨』，直接給閱卷老師出題者所要的…

 那一杯酒。

考點：測驗考生『審題功力』與『法條貫通程度』

【金字塔型解題模式→設定給分指令】

 內文計25行，約佔答案紙1頁2行之篇幅

『單純之沉默』本質屬『事實行為』。『默示之

 意思表示』則屬『法律事實』。兩者性質迥異，

 不可不辨！準此，依民法(以下稱本法)之規範，

 其概念可分別闡析如下：

 【邏輯式引言法---先點破兩者屬性上之不同，

   藉此展開主題論證內容】

(一)、單純之沉默概念：【依題旨而為命題】

   1.按無代理權人以代理人之名義，所為之法

     律行為，其相對人得定相當期限，催告本

     人確答是否承認，如本人逾期未為確答者

     視為拒絕承認。此觀本法第170條第2項規

     定自明。此外本法第80條，第302條第1項

     等規定均同此理。【立論法條】

   2.依本法第170條第2項法文規範意涵可知，

     受催告之本人，在相對人所限定確答承認

     與否之期間內，因未為任何客觀表示行為

     此時相對人對於本人單純之沉默，無從得

     知其主觀有無承認之法效意思。基此本法

     特別將該沉默擬制為『拒絕之表示』，使

     該無權代理之法律行為終局不生效力。

     【考點概念闡析---從法文推衍出意義】

   綜上所述，單純之沉默乃指當事人既未明示

   其意思，亦無法藉由其他事實，推知其法效

   意思之事實行為。【結語】

(二)、默示之意思表示概念：

   1.當事人互相意思表示一致者，無論其為明

     示或默示，契約即為成立。本法第153條

     第1項，著有明文。【立論法條】

   2.默示之意思表示與明示，均須以『法效意

     思』及『表示行為』為其組成要素，屬於

     意思表示之方式。因此本法第153條第1項

     明定表意人之表示行為，雖非直接令相對

     人知其法效意思，但若能讓相對人間接推

     知其法效意思者，與明示同其效果，在相

     互間意思表示一致時，契約即為成立。

     【考點概念闡析---從法文推衍出意義】

  準此，默示之意思表示即相對人由表意人之

  表示行為，間接推知其主觀法效意思之法律

  事實。【結語】

  本內容援自【民法四象限上榜技術課程】

    國考鬼才明師陳一夫親筆0956332289

★附錄

本題屬於『申論題型』依理而言，因不似實例

題般，撲朔迷離，不易知其考點與鋪陳答案，

本毋需多做說明。惟！本題因出題者特別對作

答方式設下『答題限制』，此一限制，相當容

易令解題者犯下『文不對題』之致命錯誤，影

響分數多寡甚鉅。進而形成眾考生本科『總分

數高低差距』之決定關鍵！

 民法實例題金字塔型解題模式之示範

【經典試題】

甲與乙就甲所有之A車，訂立價金一百萬之買賣

契約並約定於十一月一日雙方交車，付款。在

訂約後五日內，A車被丙看中，丙向甲表示願以

150萬向其購買，甲甚悅兩人在三日後便交車付

款，但未辦理過戶登記。事後乙知此事甚感不平

遂向丙主張，自己乃先於丙與甲成立買賣契約，

況該車尚未辦理過戶登記，故應優先受讓A車所

有權，丙不肯，乙一時怒火升起，將A車開走。

試問：

（一）、乙對丙之主張應優先受讓A車所有權，

        有無理由？

（二）、丙得對乙主張何種權利（乙丙間法律

        關係為何）？

【金字塔型解題模式→設定給分指令】

（一）、乙對丙所主張應優先受讓Ａ車所有權，

        其有無理由，首應檢討者為乙對甲之

        權利是否優於丙對甲之權利：

         【鑑定式破題法之範例一】

        乙之主張有無理由，端視其是否有優

        先於丙受讓Ａ車所有權之權利存在：

         【鑑定式破題法之範例二】

        乙與丙對甲均同有對同一買賣標的物

        （Ａ車）所有權因買賣契約所生債權

        之移轉所有權請求權，就該權利間，

        是否具有「權利優先性」，實值探究：

         【鑑定式破題法之範例三】

    1.按當事人間就標的物及其價金互相同意

      時，買賣契約即為成立。民法（以下稱

      本法）第345條第2項，著有明文。

    2.買賣契約當事人依本法第345條第2項，

      於意思表示合致時，買賣契約即為成立

      生效，並因此而互為債權人與債務人，

      享有因買賣所生之債權，並負擔債務。

    3.債權既具相對性，僅在特定權利主體間

      產生效力，則不論債權彼此間發生先後

      均居於同等地位。數債權人對同一債務

      人就其各自債權主張，其權利行使效力

      皆為平等，無所謂優先順序。

  本小題，乙與丙對甲均因買賣之債權所生Ａ

  車所有權之移轉請求權，彼此間並無優先效

  力，故乙對丙所主張之優先性，顯無理由。

（二）、本小題，丙對乙得主張之權利，首應

        檢討者為丙是否已取得Ａ車所所有權，

        並以此為據，而可主張下列數請求權：

        【以鑑定式破題法為本項標題】

    1.按動產物權之讓與，非將動產交付，不

      生效力。本法第761條第1項前段規定甚

      詳。

      (1).甲、丙間因買賣契約，就Ａ車所有

          權有讓與合意（類推適用第153條

          第1項），並依本法第761條第1項

          前段為Ａ車交付，丙因而取得Ａ車

          所有權。

      (2).丙取得Ａ車所有權其與Ａ車是否有

          辦理汽車過登記無涉。蓋汽車過戶

          登記為行政法規範領域，除非法律

          有其規範，使之影響私法領域之效

          力，否則依私自治原則，實無效力

          影響關係。

      (3).承上述，丙因甲移轉Ａ車所有權之

          物權行為，而為A車所有權人。

   2.丙得對乙主張本法第767條之所有物返還

     請求權,依本法第767條規定，丙是A車所

     有權人，今乙侵奪A車，丙自得對其為所

     有物返還之請求。

   3.丙亦得對乙依本法第179條規定，主張不

     當得利返還請求權，乙無任何法律上原

     因，獲有對A車之「占有」利益，並致丙

     之占有利益受損，故丙得對乙主張不當

     得利，請求乙返還Ａ車占有。

   4.依本法第184條規定，丙得就其損害向乙

     請求因侵權行為之損害賠償：

     (1).占有並非獲利，僅為事實、利益，

         惟本法既設有占有專章保護規定，

         故侵害他人之占有者，屬於本法第

         184條第2項之所指。

     (2).乙依其行為已侵害丙之Ａ車所有權

         及占有。故依本法第184條規定應

         負損害賠償責任。

   5.綜上所述，丙對甲得主張之權利，計有

     所有物返還請求權、不當得利返還請求

     權，及侵權行為損害賠償請求權等。

結論：丙對乙所成立之數項請求權，因其彼此

      性質，及其丙對乙所請求之給付目的觀

      之，應屬請求權競合。丙得任擇其一權

      利對乙主張，倘達其目的其他請求權亦

      隨之消滅。

 本內容援自【民法四象限上榜技術課程】

        國考鬼才明師陳一夫0956332289

 民法債編金字塔型解題模式之示範

【經典試題】

 甲中年喪偶，有乙、丙、丁等3子女，4年前將

 其所有之A地，分別贈與乙、丙所有權應有部分

 各2分之1，並辦理過戶登記。今年初，甲同意

 再贈與B地給乙、丙，約定於8月1日辦理應有部

 分各2分之1之過戶登記。甲於7月1日資助丁醫

 療費用20萬元，乙向乙、丙討回A地。

 試問：贈與人何時得撤銷其附負擔之贈與？丙

 得知後，帶著黑衣人到丁家裡興師問罪砸東西

 甲聞訊後趕到，乙、丙更當場辱罵甲「短命鬼

 怎麼不去死了算了」。甲憤而向警方報案，控

 告乙、丙公然侮辱，不願辦理B地過戶登記，

 並擬撤銷A地贈與。試問：

 (一)、贈與人何時得撤銷其贈與？

 (二)、附負擔之贈與的效力如何？

【金字塔型解題模式→設定給分指令】

本題，關於贈與人何時得撤銷其贈與及附負擔

之贈與效力為何等問題，主要乃涉及民法(以

下稱本法)第408條、第416條與第412條之規定

其可分別為如下闡析：【鑑定式破題法】

(一)、贈與人得撤銷贈與之情形：

      依本法第408條與第416條規範意旨以觀，

      贈與人得行使撤銷權之情形計有：

   1、贈與物權利移轉前之任意撤銷：

     (1)、按贈與物之權利未移轉前，贈與人

          得撤銷其贈與。其一部已移轉者，

          得就未移轉之部分撤銷之。本法第

          408條第1項著有明文。

     (2)、贈與契約之性質，即屬無償之單務

          契約，是以在贈與物(含動產及不

          動產)之權利未移轉前，除已經公

          證或為履行道德上義務而為贈與者

          之情形以外(本法第408條第2項)，

          自准予贈與人任意撤銷該贈與，以

          為衡平。

   2、背義之法定撤銷贈與情事：

     (1)、因對於贈與人、其配偶、直系血親、

          三親等內旁系血親或二親等內姻親，

          有意侵害之行為，依刑法有處罰之

          明文者。或對於贈與人有扶養義務

          而不履行者。贈與人對於受贈人得

          撤銷其贈與。此觀本法第416條第

          1項規定自明。

     (2)、依本法第416條第1項法文內容以觀，

          受贈人對贈與人或其特定親屬、姻

          親有所謂不法之刑事故意犯罪行為

          或未履行法定義務者，贈與人縱在

          贈與物之權利移轉後，亦得撤銷該

          贈與，並依關於不當得利之規定，

          請求返還贈與物(本法第419條第2項)。

    綜上所述，本題甲對於B地得依本法第408

    條第1項規定，對乙、丙為撤銷贈與之意

    思表示。至於A地，得依第416條第1項第

    1款為贈與之撤銷表示並請求返還該所有

    權。於此，一併敘明

(二)、附負擔贈與之效力：

   1、贈與附有負擔者，如贈與人已為給付而

      受贈人不履行其負擔時，贈與人得請求

      受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。本法

      第412條第1項。

   2、依本法第412條第1項規範意旨可知，在

      附負擔之贈與，贈與人除依本法第408條

      第1項，第416條第1項之規定，得撤銷

      其贈與外，另在受贈人不履行其負擔時

      亦得撤銷贈與。

    國考鬼才明師陳一夫親筆0956332289

民法物權編金字塔型解題模式之示範            

【經典試題】

 甲向乙貸款1800萬元由丙提供A地設定最高

 限額1960萬之抵押權，另由丙、丁及戊與乙

 訂定保證契約，對甲之債務均負連帶保證之

 責。後來甲無力清償，擬拍賣A地，丙乃以

 連帶保證人身分，清償甲積欠之本息及違約

 金共1500萬元。試問：丙得向甲、丁及戊如

 何求償？丙得向甲、丁及戊如何求償？

【金字塔型解題模式→設定給分指令】

(一)、丙對甲求償權之基礎：

   1、按保證人向債權人為清償後，於其清償之

       限度內，承受債權對於主債務人之債權，

       但不得有害於債權人之利益。民法(以下

       稱本法)第749條著有明文。

      【立論法條→請求權基礎】

   2、本題，丙為擔保甲之債務，而與丁、戊與

      乙訂定保證契約，對甲之債務均負連帶保

      證之責任。屆期甲未為債務之清償時，丙

      以連帶保證人身分對乙為本息以及違約金

      1500萬元之清償，準此，丙自得依本法第

      749條規定，於不害及債權人乙之利益內，

      承受乙對甲之債權，對甲為1500萬元之求

      償。

   3、另丙依題旨，亦為提供不動產為乙對甲之

      債權設定最高限額抵押權之第三人，即為

      學理上所稱之『物上保證人』，物上保證

      人於債權屆滿時，代債務人為清償者，於

      其清償限度內，承受債權人對於債務人之

      債權(本法第881條之17準用第879條第1項)

      因此，丙亦得依本法第879條第1項規定，

      對甲行使求償權。於此，一倂敘明。

      【對於非本題主要考點之相關情形以附帶

        說明方式為概略說明，以增加其答案內

        容之廣度】

(二)、丙對丁、戊求償之法律關係：

   1、連帶債務人中之一人，因清償、代物清償、

      提存、抵銷或混同，致他債務人同免責任

      者得向他債務人請求償還各自分擔之部分，

      並自免責時起之利益(第1項)。前項情形，

      求償權人於求償範圍內，承受債權人之權

      利。但不得有害於債權人之利益。本法第

      281條。【立論法條→請求權基礎】

   2、丙與丁、戊既與乙就其對甲之債權，訂立

      保證契約並約定均負連帶保證人責任，依

      本法第280條規定，除法律另有規定或契

      約另有約定外，應平均分攤義務。依題旨，

      丙、丁戊既為連帶保證人，性質上自屬連

      帶債務人,因此，連帶債務人丙為債務人甲

      所清償之1500萬元，至他債務人丁、戊同

      免責任自得於求償範圍內，承受乙之權利，

      對丁、戊各為500萬元之應分擔部分的求

      償請求。

結論：本題，丙得以連帶保證人身分，對甲為

      1500萬元之代位求償或各自對丁、戊為

      500萬元之代位求償。

 本內容援自【民法物權編四象限上榜技術課程】

        國考鬼才明師陳一夫親筆0956332289

民法金字塔型解題模式之講解與示範影片

前言：一般法科之國家考試考題類型不外為

      申論題與實例題。而實例題於今日已

      儼成為其主流。是以，如何將其平日

      所學習之法條概念或法理學說作個靈

      活運用、隨著考題題目所呈現之考點

      的需要，而為適度、正確的使用。藉

      此以吸取足夠分數，遂成一個相當重

      要之功課。另尚須注意者，即不論是

      申論題或實例題答案鋪成，皆不得欠

      缺『考點概念闡析』。蓋此為論述與

      說明之所在即…如何妥適解決問題之

      說明理由。缺乏者，即成了只有結論

      而未附具理由，此乃高分之大忌應謹

      慎以對。

 民法金字塔型解題模式之講解與示範影片01

 民法金字塔型解題模式之講解與示範影片02