陳一夫 國家考試技術上榜團隊

刑法【四象限吸分規格課程】

第六堂

課題：【關於未遂犯能快速、正確學好及運用之方法】

      對於未遂犯仍須討論有無因果關係與客觀可歸責性嗎？

※問題意識之感觸

＜例題＞甲一日夜間外出，遇到以下狀況

     (一)甲見乙宅宏偉，遂破壞門鎖進入客廳，開手電筒四處照射搜尋財物，

        忽聞人聲，甲害怕遂離開。

     (二)甲在乙宅經四處搜尋，翻箱倒櫃後，發現根本無任何值錢財物，甲只

        好失望的空手離開。

     (三)甲在路上，見丙女獨行，甲遂撲上前去，在彼此掙扎一番後，甲扯破

        丙之衣服，發現丙全身爛瘡，甲頓時性趣全無，放丙離開。

     (四)甲在回家路上，與丁發生口角，兩人扭打，甲本欲殺了丁，在猛擊丁

        頭部後，發現丁是昔日國小好友，遂停手，並招救護車送丁去醫院，由

        醫師將之救活。

    以上四種狀況，請各自論斷甲之行為可罰性，不必考慮數罪如何競合之問題。

 第一象限：有效學習象限【建立正確觀念】

一、什麼叫「未遂犯」？

（一）、「未遂犯」的意義，可以先用最簡單的方式來瞭解，「依文解義」。「未」即「沒有」；「遂」則為「如願」，「如自己所希望」。「犯」乃指「犯罪類型」。個別分析意義後，再整個組合起來，「未遂犯」的意義，就是「沒有發生如行為人所希望之結果」的一種犯罪類型。

（二）、1.在利用「依文解義」的方法，對未遂犯之意義，我們已有一個初步的瞭解。反正沒有發生行為人想要或希望的結果（結局尚未能如行為人所願者）的犯罪型態，皆可一律放入「未遂犯」這個「檔案」中。對此種狀況皆可稱為「未遂犯」。

2.接下來，我們來比照一下，刑法對「未遂犯」有沒有規定呢？若有！又是怎樣的規定內容。刑法第25條第1項規定：「已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯」。

3.顯然的，刑法（以下稱本法）第25條第1項所規定的內容，乃立法者利用法條規定，來對「未遂犯」作一個「立法解釋」。其用意與本法第10條、第13條、第14條的目的相同。都是在對某一個「法律概念（如公務員、重傷害、故意、過失）」作個別法律上的統一解釋。讓大家可以藉由此一法定解釋，清楚、具體判斷什麼樣的人才稱為「公務員」。什麼狀況叫做「重傷害」。行為人主觀上要如何想，才能認定具有「故意」。同樣的，行為人到底要「怎麼想，做了什麼事」才能對之叫做「未遂犯」？先確定好這叫做「未遂犯」後，接著再去看看刑法第100條到第363條對此未遂犯有何處罰的規定。

4.本法第25條第1項規定內容，老師依其文字描述，先利用一個簡例，並輔以白話解釋，最後再印證回條文所規範的文字意義，讓各位快速、具體瞭解第25條第1項意涵。

例A：

甲想要殺死乙，向丙購買開山刀，並去乙宅查看地形、座向等等狀況，二天後，甲帶開山刀，走至乙宅，適巧在乙宅門口看見乙走出來，甲遂衝上前去，揮刀砍了乙數十刀，甲見乙躺在血泊中，認為乙必死無疑，遂離開。幸丁路過急召救護車，經搶救後，乙活下來倖而未死。

（三）、1.首先，在例A的描述中，甲主觀上有殺乙的認識與要乙死亡的希望，故甲主觀上具有殺死乙的故意。

2.接下來，甲基於主觀這個「要乙死亡」的想法，開始展開實際的「殺乙活動」。「買刀、查地形、探狀況、至乙宅、揮刀砍乙數十刀」。這整個過程，不正將甲主觀的希望、願望化為實際的行為，並藉此一連串的行動，來達到「乙死亡」的這個願望（希望）。

3.甲在一番努力，拼命砍了乙數十刀後，結果竟「違反甲內心的希望」，乙沒死！！！這樣的結局跟甲內心的希望完全相違背，甲透過實際、客觀行為的結果是「不如願」。而「不如願」不正是「未遂」嗎？！

4.經過老師這一番介紹例題後，我們來看看，甲的行為是否與本法第25條第1項「未遂犯」的意義相符合。

(1)「已著手於犯罪行為之實行」，白話版就是「行為人已經真正將內心的希望或願望，利用客觀可看得到的實際行為加以實行。藉以來完成內心的願望，而這個行為是屬於刑法所不容許的行為」。

(2)配合例A，甲內心希望乙死亡，且已經真的拿刀砍乙數十刀。這個砍人的行為當然是刑法所不容許的犯罪行為，且「往乙身上連砍數十刀」的這個行為，不正是「已經真正、實際上去做（著手實行）可以令乙死亡的行為」。注意看！！甲之行為是不是與本法第25條第1項所描寫的「已著手於犯罪行為之實行」相吻合。易言之，甲已經開始去著手、去實現要讓乙死亡且是刑法不容許的「殺人行為」（犯罪行為）了。

(3) 本法第25條第1項：「……而不遂者」。這個「而不遂者」就是「不如願」。「事（結果）與願相違」。再白話版就是「沒有發生行為人主觀希望發生的結果」。例A中，乙最後的結局是沒有死！活下來了！這樣的結局，顯與甲內心之希望「乙死亡」相違反。沒有發生甲想要乙死亡這個結果。對如此狀況，我們就可以對甲之犯罪行為稱為「未遂行為」。甲之行為的犯罪類型，即為本法第25條第1項所指之未遂犯。

（四）、透過上面的「例A」與白話版說明，相信各位已經對第25條第1項的文字規範意義及什麼叫未遂犯有一個清楚的知悉了。在瞭解未遂犯之「法定解釋」意義後，接下來，我們用更仔細的方式，來分析、解讀第25條第1項的「隱藏的文字」。看出「隱藏的文字」與「看得到的文字」後，二者相加，就是以下的「標題」了。

明天續連載(二)