陳一夫 國家考試技術上榜團隊

如何迅速、正確且完整寫出

「閱卷老師」想看的答案06

   給分指令之設定示範

本題，該確定判決效力是否及於未列

為訴訟原告之共有人丙，端視丙合於

民事訴訟法（以下稱本法）第401條

第2項所指之「該他人」而定：

（針對答題指標之問題點，直接以

  點破考點之鑑定式體裁來破題，

  先取得基本分）。

（一）.關於確定判決之主觀效力範圍：

    1.按對於他人而為原告或被告之

      確定判決，對於他人亦有效力。

      本法第401項第2項著有明文。

      （立論法條）

    2.本法第401條第2項規範意旨，

      學理上稱之為訴訟擔當之既判

      力。訴訟擔當者乃以自己之名

      義為他人利益而為訴訟當事人,

      並為訴訟行為，而確定判決效

      力及於實體法上利益歸屬之主

      體。（針對第401條第2項而為

      學理闡析）。

    3.承上所述，今僅甲乙為系爭訴

      訟之原告，未列為當事人之丙,

      原則上自應不受該確定判決效

      力所及，除非甲乙之訴訟對丙

      而言，屬於「訴訟擔當」之例

      外情形，方有及之。（套入實

      例事實，引出另一論述點）。

（二）.共有人於共有物回復請求之

       訴訟性質：

    1.各共有人對於第三人，得就共

      有物之全部為本於所有權之請

      求，但回復共有物之請求僅得

      為共有人全體之利益為之。民

      法第821條規定甚詳。（立論法條）

    2.上揭法文但書所指稱者，其意

      略謂關於共有物 被無權占有或

      侵奪時，各共有人得以自己之名

      義，為自己與他共有人之利益，

      而實施訴訟程序，請求該第三人

      返還系爭共有物於全體共有人。

    3.準此，共有物被第三人無權占有

      或侵奪時，各 共有人得以自己

      名義而為原告，請求第三人返還

      之，毋需得他共有人全體同意,且

      因係為自己與他共有人利益而為

      訴訟程序，並請求返還共有物於

      「全體共有人」，故其性質屬於

      學理上所稱「法定訴訟擔當」。

      (更詳細之學理解析）

    4.本題，甲、乙共有人對丁所提之

      共有物返還之訴，依民法第821條

      規定，自毋庸得丙之同意，該訴

      訟為合法，且其性質屬法定訴訟

      擔當。依本法第401條第2項規定,

      其確定判決效力自及於丙。

     （套入案例事實，形成結論）。

 結論：甲乙對丁所提之訴訟，其判決

       效力及於丙。

藉由這幾頁關於民事訴訟法國家考試

之「申論題型」與「實例題型」的審

題，答題解說與示範，老師主要用意

在於讓各位深刻瞭解一個足以令你上

榜，圖夢之理念：

讀得再多，不如用心思索題

目的架構與意義。背得再熟

不如動筆思考書寫答案內容

或許各位會認為讀得不多、不熟,

縱熟稔於審、答題功夫，屆時亦

無東西可供書寫。其實讀書、學

習與審、答題練習皆是一體兩面,

共應而存。在審、答題時已經在

訓練自己猜題之功夫，且在論述

答案內容時，是不是同時在讀此

部份之法條與學理了。奧妙之處,

皆從動筆開始。若各位對審、答

題方面仍有不解或想更進一步體

驗者，歡迎來函詢問老師,

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 國考分數鬼才明師陳一夫親筆